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ICSID投资仲裁中的法律适用性研究

来源:wdwcms.com 时间:2019-10-27 编辑:优美散文

一,国际混合仲裁法适用性的独特性

作为解决国际争端的重要机制,广泛的国际仲裁可以分为三类:第一类是国际公法仲裁,例如,根据1899年《关于和平解决国际争端的公约》专门针对主权国家与其国际组织之间的争端设立的;常设仲裁法院(PCA)成立;第二类是国际商事仲裁,是指根据仲裁协议向常设仲裁机构或特设仲裁庭提交商事争议的国家间自然人或法人。例如,国际商会国际仲裁法院(ICC),第三类是国际混合仲裁,即国家(包括国家机构)或国际组织与外国自然人或法人之间的仲裁,原因是公法和私法的结合。管辖权,法律适用,裁决的承认和执行的特征。

从法律适用的角度比较上述三者,不难发现1958年是联合国国际法委员会第《仲裁程序示范规则》条第10条第1款和《国际法院规约》第38条的合法来源。国际条约,国际习惯和一般法律原则之间没有区别,以司法判例和学说作为补充材料为补充。在商事仲裁的情况下,国家允许当事方通过自治权选择适用的法律。法律制度的选择包括但不限于国内法,外国法,一国批准的国际条约以及公认的国际惯例,甚至包括超国家法律制度。在缺乏意思自治的情况下,即当事各方没有作出法律选择时,仲裁程序主要基于仲裁法的适用。实质性问题由仲裁庭根据仲裁庭的酌处权确定。在混合仲裁的情况下,适用法律确定了不同的投资仲裁机制。尚未形成更一致的范例。例如,ICSID仲裁庭允许当事各方同意选举,但《北美自由贸易协定》(以下简称NAFTA)第1113条第1款要求仲裁。《能源宪章条约》(以下简称ECT)仅适用于包括NAFTA在内的适用国际法,第26条第6款具有相似的规定,这些规定也分为不同的双边投资条约(以下简称BIT) 。

2.《华盛顿公约》解释第42(1)条的含义

(1)适用法律的范围及其逻辑关系

《公约》第四十二条是一项特殊规定,指导仲裁庭如何适用法律。本文分为三段。其中,第一款:“仲裁庭应根据当事各方可能同意的法律规则来裁决争议。在未达成协议的情况下,仲裁庭应适用作为当事方的缔约方的法律争端(包括其法律冲突规则),并可能适用国际法规则。“据此,ICSID首先承认当事方为解决投资争端而同意的选择法,但当当事方如果不同意适用法律的选择,公约本身就规定了法律条款。也就是说,适用东道国的国内法和适用的国际法。但是,问题并不像表面所述的那样简单明了。

(2)当事人自治原则的适用与限制

从商事仲裁中产生的自主权原则优先适用于投资仲裁法的适用。的确如此,但投资仲裁中的意思自治是绝对自由的,或受东道国国内法律制度和仲裁法的相对法律约束。自由是有争议的。许多学者认为,当事人选择的自由非常广泛。可以选择国内法或国际法,或两者都选。选择的国内法可以是东道国法或投资者本国法。或第三国法律;选择的国际法可以是双边投资协议,也可以是一般国际法;选定的适用法律可以管辖所有投资法律关系,也可以应用于投资的某些方面。

第三,拒绝拒绝裁判原则

《华盛顿公约》第42条第2款规定,仲裁庭不得在没有规定或模棱两可的规定的情况下,借口借口法律任意决定不任意仲裁。该原则在理论上被称为“拒绝司法机关的原则”,其原始形式来自《法国民法典》第4条。从法律方法学的角度来看,无论仲裁还是诉讼,裁判都应通过以下方式解决争端:查明事实并准确适用法律的基础。但是,只要以司法三段论的法律规范为前提,或者由于立法者的疏忽,无法预料或由于环境的变化,就没有任何规定应加以规范(即违反计划不完整)。裁判员应寻求规制的目的,通过有目的的减少或扩大,类推适用和创造性的补充来补充漏洞,并且不得在没有规定的情况下依法拒绝裁判员,从而使当事方“不提起诉讼”。从适用法律的被动冲突的角度,它也可以解释一两个:先例法则宣布了规则r,该规则可以明显地调整X问题。现在,裁判员面对的争议是Y,但Y问题显然不在r规则中。在效力范围内。由于X问题与Y问题并不完全一致,因此正式处理可能更符合要求。但是,裁判认为处理这两种类型的问题将导致司法推理上的不一致,因为适用的社会主张和深入的规则不足以证明两种类型案件之间的区别,因此裁判将通过重新解释该声明规则以解决当前案件。作为解决投资争端的重要途径,在投资仲裁中引入这一原则无疑将有助于促进争端的顺利解决,并且不会因缺乏相关法律而阻碍实质性裁决的制定。

4.国际投资友好仲裁:公平与良好原则

根据《华盛顿公约》第42条第3款,当事各方可以授权仲裁庭根据公平和善意原则(exaequoetbono)进行裁决,无论是在法律,拒绝还是法律上模棱两可的情况下。从本质上讲,友好仲裁是指仲裁庭可以放弃某些特定的法律规则,并基于公平,诚实信用和合理性作出具有约束力的判决。例如,在BenenutiandBofant诉刚果案中,仲裁庭根据当事各方的明确同意,基于公正和良好的原则作出裁决,并表示可以在仲裁程序中达成这种同意。在仲裁实践中,大多数国家的仲裁立法为实施友好仲裁规定了两个先决条件。首先,它必须由各方授权。其次,它不违反《仲裁法》的规定,也不违反公平与善意原则的模糊性和抽象性。法律程序要求的清晰度和稳定性存在一定的偏差,因此,在没有双方自愿转让的情况下直接申请是不合适的。例如,《UNCITRAL仲裁规则》第33条第2款,《德国仲裁法》第1051条第3款,《意大利仲裁协会国际仲裁规则》第22条第2款,《比利时仲裁协会仲裁规则》第24条第3款,《北京仲裁委员会仲裁规则》第69条第3款规定只有当事方作出特别授权后,仲裁员才能以友好方式行使仲裁权。否则,仍应依法进行仲裁。

五,法律的适用及其合法性的补救措施

对ICSID仲裁裁决《华盛顿公约》提出异议和审查,仅规定了三种类型的:路由。 《公约》第52条建立了仲裁裁决撤销制度和五种法定撤销理由,即,仲裁庭不正当,显然具有越权,仲裁员接受贿赂,背离基本程序规则,并且没有陈述裁定的理由;第二,《公约》第四十九条规定了补充遗漏的判决和纠正技术错误的程序;第三,《公约》第51条建立了裁定A制度,该制度因新情况的出现而改变。

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